Mentres cada franquía é unha licenza, non cada licenza é unha franquía
O que converte unha licenza nunha franquicia nos Estados Unidos está rexida pola definición establecida pola Comisión Federal de Comercio ("Regra da FTC") e polos distintos estados que adoptaron definicións alternativas.
Baixo a regra FTC, hai tres requisitos xerais para que unha licenza sexa considerada unha franquía:
- O negocio do franqueado está asociado substancialmente coa marca do franqueador. Na franquía, o franqueador e cada un dos seus franqueados comparten unha marca común.
- O franqueador exercita controis ou presta asistencia significativa ao franqueado na forma en que utilizan a marca do franqueador na realización dos seus negocios. Dado que o franqueado é un contratista independente e non un empresario común, xeralmente os controis superan os estándares da marca e non se estenden aos recursos humanos do franqueado, nin se estenden a como o franqueado xestiona os seus negocios - suxeito a cumprir os requisitos de os estándares da marca: día por día.
- O franqueador recibe do franqueado unha taxa polo dereito a entrar na relación e para operar a súa empresa a través das marcas comerciais do franqueador. A taxa pode ser unha taxa inicial , ou pode ser unha taxa continua superior a $ 500 (axustado anualmente) con certas exencións previstas na lei.
Varios estados tamén pasaron as leis que definen "o que é unha franquía" e esas leis poden capturar na definición dunha franquía algunhas relacións que non cumpren a norma FTC.
É unha relación comercial formal e complicada a longo prazo
Non é unha asociación, non é unha empresa conxunta ou cooperativa (aínda que podería ser), e non é unha relación entre empresario (aínda que tamén podería ser).
É unha licenza que establece os dereitos e obrigacións do licenciante e do titular da licenza. Independientemente de como as partes refírense á relación, cada franquía está rexida polos termos dun contrato (xeralmente un acordo escrito) entre o licenciante (o franqueador) eo licenciado (o franqueado), e ese documento chámase un Acordo de Franquía.
Como en calquera contrato ben elaborado, o Acordo de Franquía está deseñado para equilibrar as necesidades do franqueador para protexer a súa propiedade intelectual e garantir a coherencia na forma en que cada un dos seus licenciatarios opera baixo a marca. Necesítase tamén asegurar que aínda que a relación estea codificada nun acordo por escrito, que ten como obxectivo durar máis de 20 anos (polo xeral, o acordo é de dez anos), o franqueador ten a capacidade de evolucionar a marca ea súa oferta de consumidores ao longo do tempo . Debe ser o suficientemente flexible como para permitir que o franqueador modifique o acordo para que cando os franqueados en diferentes situacións teñan necesidades específicas, o acordo pode reflectir esas decisións. E tamén debe atender as necesidades dos franqueados para xestionar as súas empresas independentes nunha base cotiá, rexidas por un requisito que cumpren continuamente os estándares da marca.
É longo, detallado e fornecido a posibles franqueados como exposición ao Documento de Divulgación de Franquías ben antes do franqueado, asinándoo para garantir que teñan tempo para revisar o acordo e recibir consellos dos seus avogados e outros asesores.
A franquicia é unha replicación consistente e sostible da promesa da marca dunha empresa e precisa detallar as decisións comerciais de mil e unha empresas que crean un sistema de franquía. É complexo e na maioría dos casos un contrato de adhesión (que significa un acordo que non está fácilmente suxeito ao cambio). Debido a que está destinado a reflectir a singularidade de cada oferta de franquía e precisa tamén crear a dinámica da relación de franquía prevista, copiar os acordos doutro sistema de franquías no desenvolvemento de calquera sistema de franquía é probablemente o único erro máis grande que os novos franquiciadores poden facer.
Os franqueadores que optan por traballar cos avogados e as empresas de envases de franquías que cortan os recunchos e copian os documentos dos demais poñen en perigo os sistemas de franquía.
Por mor da lonxitude e complexidade dun Acordo de Franquía, os avogados máis cualificados non intentarán incorporar a todos os acordos esixidos pola relación, incluíndo garantías persoais, arrendamentos e outros requisitos da relación e, no seu lugar, contidos en documentos separados.
Elementos básicos do contrato de franquía
Do mesmo xeito que con calquera contrato ben escrito, o Acordo de Franquía ten que tratar con algúns elementos básicos que inclúen, entre outros:
- Unha visión xeral da relación. As partes do contrato, a propiedade da propiedade intelectual, as obrigacións xerais do franqueado para operar os seus negocios coas normas da marca, etc.
- Duración do contrato de franquía. O prazo da relación, os dereitos sucesores do franqueado para celebrar novos acordos, o requisito de actualizar a situación do franqueado, etc.
- Taxas Iniciais e Continuas. Os franqueados xeralmente pagan unha taxa inicial e continua ao franqueador por ingresar ao sistema e permanecer un franqueado. Hai tamén unha serie de outras taxas a carta que están incluídas na maioría dos acordos. A maioría dos sistemas de franquías tamén fornecen un pagamento a un Fondo de Publicidade ou Marca que o franqueador usa para comercializar a marca ao público e para outros fins definidos por contratos.
- Territorio asinado. Non todos os acordos de franquías otorgan a un franqueado un territorio exclusivo ou mesmo un territorio protexido e debe definirse como se establece un territorio. Os franqueadores tamén deben tratar a reserva dos seus dereitos no territorio dun franqueado, incluíndo sitios de distribución alternativos, vendas a través de Internet, etc.
- Selección e desenvolvemento do sitio. Os franqueados adoitan atopar os seus propios sitios e desenvolvelos segundo os estándares do franqueador. O papel do franqueador xeralmente é aprobar o lugar atopado polo franqueado e aprobar, antes da apertura, que o franqueado construíu a súa situación para atender o deseño e outros estándares da marca.
- Formación e apoio iniciais e continuos. Os franqueadores xeralmente proporcionan unha serie de apoio preliminar e continuo, incluíndo soporte de formación , campo e sede, cadea de subministración, control de calidade, etc.
- Uso da propiedade intelectual incluíndo marcas comerciais, patentes e manuais. Como o IP de cada sistema de franquía é o seu activo máis valioso, algúns dos cales cambiarán a medida que o sistema evolucione, o acordo define o licenciado ao franqueado, como o franqueador pode usar o IP e os dereitos do franqueador para evolucionar sistema a través de cambios no manual de operacións do franquiciador.
- Publicidade. O franqueador revelará o seu compromiso publicitario e as tarifas que os franqueados están obrigados a pagar cara a estes custos.
- Requisitos de seguro . Os acordos de franquía definirán o seguro mínimo que se require un franqueado antes da apertura e durante o prazo do acordo.
- Mantemento de rexistros e os dereitos de auditoría dos rexistros do franqueado . O franqueador define os rexistros que necesita aos seus franquiciados para manter no contrato e no manual de operacións, o software que se lles permite usar, os seus dereitos de acceso a esa información, incluída a través de internet e os seus dereitos para auditar esa información desde o momento ao tempo.
- Todo o resto . Algúns poden chamalo boilerplate, pero en acordos ben desenvolvidos non o é. Entre os innumerables outros asuntos contidos na franquía e outro acordo están os dereitos sucesores do franqueado, incumprimento, cancelación, indemnización, resolución de disputas, dereitos de revenda, dereitos de transferencia, dereitos de primeira denegación, fontes de subministración, requisitos de publicidade local, lanzamentos, garantías persoais, disposicións de reenvío, etc.
Ao desenvolver un conxunto adecuado de acordos de franquía, cómpre evaluar cada un dos elementos da franquía e tomar decisións. Antes de que os avogados comezen a redactar os acordos, é imprescindible que o franquiciador desenvolva primeiro o seu plan de negocios, con toda a variedade de cuestións decididas. Para a maioría dos franqueadores, é importante que ademais de traballar con avogados de franquía cualificados, primeiro traballan con consultores de franquías expertos e cualificados na elaboración da súa oferta de franquía.